Программу разработал подрядчик: кому принадлежат права и как зарегистрировать ПО

Программу для ЭВМ разработал подрядчик: кому принадлежат исключительные права и как зарегистрировать ПО в Роспатенте?

Компания заказала разработку программного обеспечения у стороннего IT-подрядчика. Исполнитель подготовил техническое задание, написал программный код, провёл тестирование и передал готовую систему заказчику.

Работы оплачены, акт подписан, программа установлена и используется в бизнесе.

Спустя некоторое время руководство решает зарегистрировать ПО в Роспатенте, включить его в реестр российского программного обеспечения или представить инвестору в качестве собственного технологического актива.

И здесь возникает вопрос: кому юридически принадлежат исключительные права на созданную программу?

Оплата разработки не во всех случаях означает приобретение всех прав на программное обеспечение. Правовой результат зависит от предмета договора, его условий и обстоятельств создания программы.

Разберём, как оформить отношения с подрядчиком, проверить принадлежность исключительных прав и подготовить программу для государственной регистрации в Роспатенте.

Кому принадлежат права на программу, созданную по заказу?

Основное правило закреплено в статье 1296 Гражданского кодекса РФ.

Если предметом договора является создание программы для ЭВМ, исключительное право на неё по общему правилу принадлежит заказчику, если договором между заказчиком и исполнителем не предусмотрено иное.

Например, производственная компания заключила с IT-организацией договор на разработку программного обеспечения для управления промышленным оборудованием.

В договоре и техническом задании прямо предусмотрено создание конкретной программы.

Если стороны не согласовали иное распределение исключительного права, необходимо учитывать установленное статьёй 1296 ГК РФ правило о принадлежности права заказчику.

Но это правило нельзя механически применять к любому договору, в результате которого у компании появилось программное обеспечение.

Когда права на программу остаются у подрядчика?

Статья 1297 ГК РФ регулирует другую ситуацию.

Она применяется, когда программа создаётся при выполнении договора подряда, научно-исследовательских, опытно-конструкторских или технологических работ, который прямо не предусматривал создание такой программы.

В этом случае исключительное право по общему правилу принадлежит исполнителю, если договором не предусмотрено иное.

Рассмотрим пример.

Предприятие заключило договор с инженерной организацией на модернизацию производственной линии.

В процессе работы подрядчик разработал специальную программу для автоматического управления оборудованием.

Однако предметом договора была модернизация линии, а разработка самостоятельного программного продукта прямо не предусматривалась.

При отсутствии специальных договорных условий возникает необходимость применять статью 1297 ГК РФ.

В результате заказчик может получить право использовать программу для предусмотренных договором целей, но не приобрести исключительное право на неё.

Главное различие между статьями 1296 и 1297 ГК РФ

Поэтому первое действие перед регистрацией программы — не подготовка заявления в Роспатент, а проверка договора, на основании которого было создано ПО.

Особый случай: программу разработал программист-фрилансер

Если подрядчиком выступает непосредственно автор программы — физическое лицо, необходимо учитывать статью 1288 ГК РФ.

Она регулирует договор авторского заказа.

Такой договор может предусматривать:

• отчуждение исключительного права заказчику;
• предоставление права использования программы в согласованных пределах.

Это принципиальное отличие от ситуации, когда разработка заказана юридическому лицу, которое организует работу собственных сотрудников.

Пункт 5 статьи 1296 ГК РФ прямо исключает применение правил этой статьи к договорам, где исполнителем является сам автор произведения.

Поэтому при заказе разработки непосредственно программисту-фрилансеру необходимо отдельно и недвусмысленно согласовать переход исключительного права.

Достаточно ли подписанного акта выполненных работ?

Не всегда.

Акт подтверждает выполнение и приёмку предусмотренных договором работ.

Однако сам по себе документ с формулировкой «услуги по программированию оказаны в полном объёме» не всегда позволяет установить, какие именно результаты интеллектуальной деятельности созданы и кому принадлежат права на них.

Например, подрядчик мог передать заказчику работоспособную программу, но сохранить исключительные права на отдельные модули либо всю систему в соответствии с условиями договора.

Поэтому рекомендуется, чтобы документы позволяли определить:

• наименование разработанной программы;
• состав передаваемых результатов;
• версию программного обеспечения;
• перечень модулей;
• передаваемые исходные материалы;
• условия принадлежности исключительных прав;
• момент передачи прав, если стороны специально его согласовали.

Если договор устанавливает, что право переходит после оплаты или подписания акта, необходимо подтвердить наступление соответствующего события.

Почему исходный код и исключительное право — разные вещи?

Это один из наиболее распространённых источников споров между IT-подрядчиком и заказчиком.

Компания может получить исключительное право на программу, но столкнуться с технической зависимостью от исполнителя, если тот не передал исходный код и необходимые средства разработки.

Возможна и обратная ситуация: заказчик получил архив с исходным кодом, но условия договора не предусматривают приобретение исключительного права.

Передача копии программы или её исходного кода сама по себе не равнозначна отчуждению исключительного права.

Статья 1261 ГК РФ предусматривает правовую охрану программ для ЭВМ, выраженных в разных формах, включая исходный текст и объектный код.

Поэтому при заключении договора необходимо отдельно урегулировать правовую принадлежность программы и порядок фактической передачи материалов.

Что желательно получить от подрядчика после завершения разработки?

Конкретный комплект зависит от характера программного продукта.

Для программного обеспечения, которое компания планирует самостоятельно развивать и коммерциализировать, рекомендуется проверить передачу:

• исходного кода;
• репозитория или его согласованной копии;
• инструкций по сборке и развёртыванию;
• технической документации;
• описания архитектуры;
• информации об используемых библиотеках;
• перечня сторонних программных компонентов;
• документации по API;
• результатов тестирования;
• сведений о лицензиях на сторонние компоненты.

Если разработчик остаётся ответственным за техническую поддержку, необходимо также согласовать доступы, резервное копирование и порядок передачи материалов при прекращении сотрудничества.

Что должно быть в договоре с IT-подрядчиком?

При подготовке договора на разработку ПО рекомендуем отдельно урегулировать следующие вопросы.

1. Предмет договора

Необходимо определить, что исполнитель создаёт конкретное программное обеспечение.

Например:

«Разработка программного комплекса для автоматизированного контроля технологических параметров производственной линии».

Техническое задание должно раскрывать функциональные и технические требования к результату.

2. Принадлежность исключительного права

В договоре желательно прямо указать, кому принадлежит исключительное право на создаваемую программу.

Если заказчик заинтересован в полном владении результатом, условия должны соответствовать именно этой бизнес-задаче.

3. Момент перехода прав

Если стороны согласуют специальный момент перехода права, он должен быть определён достаточно ясно.

Например, переход может быть связан с созданием результата, подписанием соответствующего акта или выполнением иного согласованного условия — с учётом применимой правовой конструкции договора.

4. Право подрядчика использовать разработку повторно

Это особенно важный вопрос.

Статья 1296 ГК РФ предусматривает, что исполнитель, при принадлежности исключительного права заказчику, по общему правилу вправе использовать созданное произведение для собственных нужд на условиях безвозмездной простой лицензии, если договором не предусмотрено иное.

Поэтому заказчику, который хочет ограничить дальнейшее использование индивидуально разработанного ПО подрядчиком, необходимо специально урегулировать этот вопрос.

5. Сторонние компоненты

Следует определить, какие части программы создаются специально для заказчика, а какие представляют собой ранее существовавшие разработки или сторонние библиотеки.

Это позволит избежать ошибочной попытки оформить исключительное право на чужие программные компоненты.

6. Документирование передачи результата

В договоре желательно определить порядок приёмки, передачи исходного кода, документации и подтверждения исполнения обязательств.

Если подрядчик привлекал других программистов

Предположим, заказчик заключил договор с IT-компанией, которая передала часть разработки субподрядчикам.

Например:

• интерфейс разработал фрилансер;
• серверную часть создала сторонняя организация;
• мобильное приложение написали штатные сотрудники подрядчика;
• отдельный алгоритм был разработан ещё до заключения договора.

В таком случае важно проверить всю цепочку возникновения и перехода прав.

Наличие договора между заказчиком и основным подрядчиком не устраняет автоматически все риски, связанные с правами третьих лиц.

Поэтому при работе со сложными IT-продуктами целесообразно предусматривать заверения подрядчика о наличии необходимых прав на передаваемые результаты и обязанности по предоставлению подтверждающих документов.

А если программу создали сотрудники подрядчика?

Для служебных произведений применяется статья 1295 ГК РФ.

Если программа создана работником в пределах установленных трудовых обязанностей, исключительное право по общему правилу принадлежит работодателю, если договором между ними не предусмотрено иное.

Однако необходимо подтвердить, что создание соответствующей программы действительно входило в трудовые обязанности работника.

Для этого могут иметь значение:

• трудовой договор;
• должностная инструкция;
• служебное задание;
• документы о передаче результата работодателю;
• сведения об авторах и созданных ими компонентах.

Статья 1295 ГК РФ также предусматривает специальные правила использования служебного произведения и вознаграждения автора.

Поэтому при подготовке к регистрации сложного ПО важно проверить не только договор с юридическим лицом-подрядчиком, но и правовые основания, по которым подрядчик распоряжается результатами своих сотрудников.

Можно ли зарегистрировать программу, если в ней есть Open Source?

Использование открытых библиотек и других сторонних компонентов само по себе не исключает возможность государственной регистрации программы.

Однако необходимо учитывать условия лицензирования таких компонентов.

Например, программный продукт может включать:

• собственный код компании;
• разработки подрядчика;
• общедоступные библиотеки;
• компоненты по коммерческим лицензиям;
• модули, созданные другими правообладателями.

Компания не должна автоматически заявлять исключительное право на все эти компоненты как на самостоятельно созданные произведения.

Перед регистрацией желательно составить перечень сторонних зависимостей и проверить, какие права на их использование и распространение предоставлены соответствующими лицензиями.

Особенно это важно, если программное обеспечение планируется продавать, передавать заказчикам либо включать в реестр российского ПО.

Зачем регистрировать программу в Роспатенте?

Государственная регистрация программ для ЭВМ регулируется статьёй 1262 ГК РФ.

Она является добровольной.

Исключительное право на охраноспособную программу возникает не вследствие выдачи свидетельства Роспатента, а в силу авторского права при наличии предусмотренных законом условий.

Однако государственная регистрация позволяет:

• внести сведения о программе в официальный реестр;
• получить свидетельство о государственной регистрации;
• зафиксировать заявленные сведения о правообладателе;
• идентифицировать программный продукт посредством депонируемых материалов;
• использовать регистрационные сведения при подготовке документов для контрагентов и инвесторов.

Для технологической компании это дополнительный инструмент документирования интеллектуального актива.

Доказывает ли свидетельство Роспатента, что все права принадлежат заказчику?

Само по себе свидетельство не устраняет возможные споры о принадлежности исключительного права.

Роспатент проверяет заявку и представленные материалы в пределах установленной процедуры государственной регистрации.

При этом пункт 6 статьи 1262 ГК РФ предусматривает, что сведения реестра считаются достоверными, пока не доказано иное.

Ответственность за достоверность предоставленных для регистрации сведений несёт заявитель.

Поэтому нельзя рассматривать регистрацию как способ автоматически исправить неправильно оформленный договор с подрядчиком.

Если программа фактически принадлежит исполнителю, ошибочное указание заказчика правообладателем не создаёт надлежащую цепочку перехода прав.

Как зарегистрировать программу, разработанную подрядчиком?

Шаг 1. Проверить договор

Сначала необходимо установить, какое именно программное обеспечение было предметом договора и кому принадлежат исключительные права.

Особое внимание следует уделить статьям 1288, 1295–1297 ГК РФ.

Шаг 2. Проверить документы о выполнении работ

Необходимо сопоставить договор, техническое задание, дополнительные соглашения, акты и фактически переданный программный продукт.

Например, если договор предусматривал разработку версии 1.0, а компания планирует зарегистрировать значительно переработанную версию 3.0, необходимо отдельно проверить права на последующие доработки.

Шаг 3. Установить состав авторов

Автором является гражданин, творческим трудом которого создан соответствующий результат.

Юридическое лицо может быть правообладателем, но не автором программы.

При подготовке заявления необходимо корректно определить сведения об авторах и правообладателе.

Шаг 4. Подготовить депонируемые материалы

Роспатент предусматривает представление материалов, идентифицирующих программу, включая реферат.

В зависимости от программного продукта это могут быть подготовленные фрагменты исходного кода и другие материалы, оформленные в соответствии с действующими требованиями к заявке.

Материалы должны позволять идентифицировать регистрируемую программу.

Шаг 5. Подготовить заявление

В заявлении указываются предусмотренные формой сведения, в том числе:

• наименование программы;
• правообладатель;
• автор или авторы, если они не отказались от упоминания;
• другие необходимые сведения о регистрируемом объекте.

Шаг 6. Оформить согласия и полномочия

В предусмотренных случаях необходимо подготовить согласия на обработку персональных данных, согласие автора на указание соответствующих сведений и доверенность представителя.

Шаг 7. Оплатить государственную пошлину

По информации Роспатента, размещённой на официальной странице государственной услуги, размер пошлины за рассмотрение заявки и принятие решения о регистрации программы составляет 5 000 рублей.

Перед оплатой необходимо проверить действующие реквизиты и возможные основания для льготы.

Шаг 8. Подать документы

Роспатент предусматривает подачу документов:

• через электронный сервис ФИПС;
• через Госуслуги;
• другими предусмотренными официальным порядком способами.

Шаг 9. Получить свидетельство

После положительного результата проверки сведения вносятся в Реестр программ для ЭВМ, оформляется свидетельство и публикуются предусмотренные сведения.

Сколько времени занимает регистрация программы?

На официальной странице Роспатента указан общий срок предоставления государственной услуги — 62 рабочих дня с даты приёма заявки.

Срок может увеличиться, если потребуется представить исправленные или дополнительные материалы либо выполнить другие действия, предусмотренные процедурой.

Поэтому при подготовке к грантовому конкурсу, инвестиционной сделке или подаче документов на другой статус необходимо заранее учитывать время на регистрацию.

Что делать, если программа уже зарегистрирована на подрядчика?

Это отдельная ситуация.

Предположим, IT-организация зарегистрировала программное обеспечение в Роспатенте на собственное юридическое лицо.

После этого заказчик решил приобрести исключительное право на программу.

Если стороны заключают договор об отчуждении исключительного права на зарегистрированную программу, необходимо учитывать пункт 5 статьи 1262 ГК РФ.

Переход исключительного права на зарегистрированную программу к другому лицу по договору или без договора подлежит государственной регистрации.

Поэтому одного подписанного договора между сторонами может быть недостаточно для завершения предусмотренного законом оформления перехода права.

Это необходимо отличать от первоначального возникновения права у заказчика на специально созданную по его заказу программу.

Если подрядчик согласен передать права после завершения проекта

Допустим, компания уже использует программу, но в старом договоре исключительное право осталось у исполнителя.

Стороны могут рассмотреть заключение отдельного договора об отчуждении исключительного права.

В таком договоре необходимо определить:

• конкретную программу;
• объём отчуждаемого исключительного права;
• условия вознаграждения;
• момент перехода права с учётом применимых требований;
• документы и материалы, которые передаёт исполнитель;
• условия использования сторонних компонентов.

Если программа зарегистрирована в Роспатенте, дополнительно учитывается обязательная государственная регистрация перехода права.

Можно ли зарегистрировать программу на учредителя, а использовать через ООО?

Такая схема возможна, но требует надлежащего оформления правоотношений.

Например, учредитель является правообладателем программного обеспечения, а компания использует его на основании лицензионного договора.

Однако при подготовке к продаже бизнеса, привлечению инвестора, получению господдержки или включению программы в специализированные реестры могут возникнуть вопросы о принадлежности ключевого актива.

Поэтому необходимо заранее определить, кто должен владеть исключительным правом:

• физическое лицо;
• операционная компания;
• другая организация группы.

Выбранную модель следует закрепить соответствующими договорами.

Как связаны регистрация программы в Роспатенте и реестр российского ПО?

Эти процедуры не являются взаимозаменяемыми.

Роспатент осуществляет добровольную государственную регистрацию программы для ЭВМ и вносит сведения в соответствующий реестр.

Реестр российского программного обеспечения используется для иных целей и предусматривает самостоятельные требования к программному продукту и правообладателю.

Поэтому свидетельство Роспатента не означает автоматического включения программы в реестр российского ПО.

Однако правильно оформленная цепочка исключительных прав имеет значение при подготовке документов для подтверждения принадлежности программного продукта компании.

Если разработка выполнена сторонним подрядчиком, проблемы с правами могут обнаружиться именно на этапе подготовки документов для реестра ПО.

Почему права на ПО важны для грантов и инвестиций?

Предположим, технологическая компания планирует получить финансирование на развитие программно-аппаратного комплекса.

Инвестор или грантодатель может запросить документы, подтверждающие принадлежность компании ключевых результатов разработки.

Если программное обеспечение фактически создано подрядчиком, но документы о принадлежности исключительных прав отсутствуют или противоречивы, это создаёт правовой риск для проекта.

Поэтому до подачи заявки на грант или начала инвестиционной проверки полезно провести аудит интеллектуальной собственности.

Он позволяет установить:

• кто разработал программу;
• кому принадлежат исключительные права;
• какие договоры подтверждают их возникновение или переход;
• есть ли права третьих лиц;
• какие доработки выполнялись после первоначальной передачи;
• корректно ли сведения о правообладателе отражены в документах компании.

Пять ошибок заказчика при оформлении программного обеспечения

Ошибка №1. Считать оплату автоматическим доказательством исключительного права

Необходимо анализировать договор и применимые нормы ГК РФ.

Ошибка №2. Не различать создание программы и выполнение других работ

Для программ, созданных непосредственно по заказу, и программ, возникших при выполнении иного договора, предусмотрены разные исходные правила распределения прав.

Ошибка №3. Не учитывать работу фрилансеров

Если подрядчиком является сам автор, необходимо учитывать специальные правила договора авторского заказа.

Ошибка №4. Не проверять сторонние библиотеки

Исключительное право на специально созданную программу не означает автоматического приобретения прав на все использованные в ней сторонние компоненты.

Ошибка №5. Регистрировать ПО до проверки документов

Свидетельство Роспатента не исправляет дефекты в цепочке возникновения и перехода исключительных прав.

Практический пример: промышленное ПО разработано сторонней IT-компанией

Производитель оборудования заказал создание программного комплекса для управления технологической линией.

Подрядчик разработал:

• программное ядро;
• интерфейс оператора;
• модуль обмена данными;
• систему формирования отчётов.

После завершения разработки заказчик оплатил работы и начал устанавливать программу на выпускаемое оборудование.

В дальнейшем компания решила зарегистрировать ПО в Роспатенте и использовать его при продвижении собственного промышленного продукта.

Перед подачей заявки необходимо:

1. Проверить первоначальный договор с IT-компанией.
2. Установить, было ли создание программы его прямым предметом.
3. Проверить условия принадлежности исключительных прав.
4. Выяснить, какие части продукта создали штатные сотрудники и субподрядчики.
5. Определить сторонние программные компоненты.
6. Сопоставить акты и техническое задание с фактически разработанной версией.
7. Подготовить депонируемые материалы.
8. Корректно указать авторов и правообладателя.
9. Подать заявление в Роспатент.

Такой подход позволяет рассматривать программное обеспечение не только как рабочий инструмент предприятия, но и как оформленный объект интеллектуальной собственности.

FAQ: частые вопросы

Кому принадлежит программа, разработанная на заказ?

Если создание программы являлось предметом договора с подрядчиком-организацией, исключительное право по общему правилу принадлежит заказчику, если стороны не предусмотрели иное. Для договора непосредственно с автором действуют специальные правила статьи 1288 ГК РФ.

Достаточно ли оплаты разработки для регистрации ПО на заказчика?

Необходимо проверить договор и правовые основания принадлежности исключительного права. Сам факт оплаты не заменяет анализ применимой правовой конструкции.

Можно ли зарегистрировать программу без передачи всего исходного кода заказчику?

Правовая принадлежность программы и фактическая передача исходного кода — разные вопросы. Но отсутствие доступа к коду может затруднить подготовку депонируемых материалов и дальнейшее развитие продукта.

Может ли подрядчик использовать программу повторно?

Это зависит от условий договора. Статья 1296 ГК РФ предусматривает определённое право исполнителя использовать созданное произведение для собственных нужд, если договором не установлено иное.

Можно ли зарегистрировать программу, разработанную фрилансером?

Да, если у заявителя имеются надлежащие основания считаться правообладателем. При оформлении отношений непосредственно с автором необходимо учитывать статью 1288 ГК РФ.

Обязательна ли регистрация программы в Роспатенте?

Нет. Государственная регистрация программы для ЭВМ является добровольной.

Если программа уже зарегистрирована на подрядчика, можно передать права заказчику?

Да, при наличии соответствующего правового основания. Переход исключительного права на зарегистрированную программу подлежит государственной регистрации.

Сколько стоит регистрация программы для ЭВМ?

На официальной странице Роспатента указана государственная пошлина 5 000 рублей за рассмотрение заявки и принятие решения о регистрации. Расходы на подготовку документов и сопровождение определяются отдельно.

Вывод

Если программу разработал подрядчик, перед обращением в Роспатент необходимо установить, кому принадлежат исключительные права и какими документами это подтверждается.

При этом важно различать:

• разработку программы по прямому заказу;
• создание ПО при выполнении другого договора;
• служебное произведение работника;
• договор непосредственно с автором-фрилансером;
• приобретение прав на уже существующую программу.

Для каждой ситуации могут действовать разные правила.

Правильная последовательность подготовки выглядит следующим образом:

Анализ договора → проверка авторов и подрядчиков → установление принадлежности исключительных прав → оформление необходимых документов → подготовка депонируемых материалов → регистрация программы в Роспатенте.

Компания «МинпромХелп» помогает технологическим и промышленным предприятиям организовать подготовку документов для регистрации программ для ЭВМ, проверить комплектность материалов и определить необходимые действия перед подачей заявки в Роспатент.

Для компаний, планирующих включение программного обеспечения в реестр Минцифры, получение статуса МТК или привлечение финансирования, особенно важно заранее привести документы на интеллектуальную собственность в соответствие с фактической структурой разработки.

Регистрация программы для ЭВМ в Роспатенте →

Патент или регистрация программы для ЭВМ: как защитить IT-продукт →

Услуги Роспатента для бизнеса →

Нормативная база и официальные источники

• Статья 1261 ГК РФ — программы для ЭВМ.
• Статья 1262 ГК РФ — государственная регистрация программ для ЭВМ и баз данных.
• Статья 1288 ГК РФ — договор авторского заказа.
• Статья 1295 ГК РФ — служебное произведение.
• Статья 1296 ГК РФ — произведения, созданные по заказу.
• Статья 1297 ГК РФ — произведения, созданные при выполнении работ по договору.
• Роспатент — государственная регистрация программы для ЭВМ или базы данных.